Статья 35. Закона о Связи РФ. Переоформление лицензии

1. Лицензия по заявлению ее владельца может быть переоформлена на правопреемника.

При этом правопреемник, кроме документов, указанных в пунктах 1 и 2 статьи 30 настоящего Федерального закона, обязан представить документы, подтверждающие передачу ему сетей связи и средств связи, необходимых для оказания услуг связи в соответствии с переоформляемой лицензией, а также может представить документы, подтверждающие переоформление на его имя разрешения на использование радиочастот в случае их использования для оказания услуг связи на основании переоформляемой лицензии.

При принятии решения о переоформлении лицензии лицензирующий орган проверяет на основании имеющихся в федеральном органе исполнительной власти в области связи сведений наличие у правопреемника документов, подтверждающих переоформление на его имя разрешения на использование радиочастот в случае их использования для оказания услуг связи на основании переоформляемой лицензии, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом или указанные документы не были представлены правопреемником по собственной инициативе.

2. При реорганизации юридического лица в форме слияния, присоединения или преобразования лицензия переоформляется по заявлению правопреемника. К заявлению должны быть приложены документы, указанные в пунктах 1 и 2 статьи 30 настоящего Федерального закона.

3. При реорганизации юридического лица в форме разделения или выделения лицензия переоформляется по заявлению заинтересованных правопреемника или правопреемников. При этом заинтересованные правопреемник или правопреемники кроме документов, указанных в пунктах 1 и 2 статьи 30 настоящего Федерального закона, обязаны представить документы, подтверждающие передачу им сетей связи и средств связи, необходимых для оказания услуг связи в соответствии с переоформляемой лицензией, а также могут представить документы, подтверждающие переоформление на их имя разрешения на использование радиочастот в случае их использования для оказания услуг связи на основании переоформляемой лицензии.

При оспаривании другими правопреемниками прав заинтересованных правопреемника или правопреемников на переоформление лицензии спор между сторонами разрешается в судебном порядке.

3.1. Документы, указанные в пунктах 1 - 3 настоящей статьи, могут быть представлены на бумажном носителе или в форме электронных документов (пакета электронных документов), подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью правопреемника.

4. В случае реорганизации юридического лица либо изменения реквизитов юридического лица или индивидуального предпринимателя, указанных в лицензии, лицензиат в течение тридцати дней обязан подать заявление о переоформлении лицензии с приложением документов, подтверждающих указанные в этом заявлении изменения. В случае, если такое заявление не было подано в установленный срок, действие лицензии прекращается.

В случае, если к заявлению о переоформлении лицензии в случае реорганизации юридического лица либо изменения реквизитов юридического лица или индивидуального предпринимателя не приложены подтверждающие документы, по межведомственному запросу лицензирующего органа федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, предоставляет сведения о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц или единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей в связи с реорганизацией юридического лица либо изменением реквизитов юридического лица или индивидуального предпринимателя.

5. Переоформление лицензии осуществляется лицензирующим органом в течение тридцати дней со дня получения соответствующего заявления.

5.1. При необходимости представления правопреемником в соответствии с настоящей статьей документов, предусмотренных пунктом 2 статьи 30 настоящего Федерального закона, представление таких документов осуществляется с учетом положений пункта 2.1 статьи 30 настоящего Федерального закона.

6. Утратил силу. - Федеральный закон от 05.04.2010 N 41-ФЗ.

7. При переоформлении лицензии лицензирующий орган вносит соответствующие изменения в реестр лицензий в области связи.

8. В случае отказа от переоформления лицензии лицензиат в соответствии с законодательством Российской Федерации и заключенными с пользователями услугами связи договорами об оказании услуг связи несет ответственность перед пользователями услугами связи.

Комментарий к ст. 35 Закона о Связи

1. Пункт 1 комментируемой статьи определяет возможность переоформления лицензии на оказание услуг связи, ограничивая при этом круг лиц, на которых она может быть переоформлена, а именно - правопреемников. Правопреемники исходя из положений гражданского законодательства - юридические лица, которые созданы в результате реорганизации. Согласно ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Относительно порядка переоформления лицензии п. 1 комментируемой статьи устанавливает, что правопреемник помимо тех документов, которые представлял его "предшественник", обязан представить также документы, которые подтверждают, что сети связи и средства связи, которые ему необходимы для оказания услуг связи, ему переданы. Иными словами, правопреемнику необходимо представить, в частности, решение о выделении ресурса нумерации единой сети электросвязи Российской Федерации. Что касается документов, подтверждающих наличие у правопреемника переданных средств связи, то к числу документов, подтверждающих данный факт, можно отнести гражданско-правовые договоры, свидетельствующие о наличии у правопреемника технических и программных средств связи на законных основаниях, а также свидетельства о регистрации средств связи, как это требуется в соответствии со ст. 22 комментируемого Закона.

Также п. 1 комментируемой статьи предусматривает, что если правопреемнику необходимо для оказания услуг связи использовать радиочастоты, то ему необходимо помимо вышеуказанных документов представить также переоформленное на его имя разрешение на использование радиочастот. Переоформление решений о выделении полос радиочастот в случае реорганизации пользователей радиочастотного спектра производится в соответствии с подп. "о" п. 5 Положения о Государственной комиссии по радиочастотам, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 2 июля 2004 г. N 336.

При этом п. 1 комментируемой статьи предоставляет правопреемнику право не представлять переоформленное на его имя разрешение на использование радиочастот. В этом случае лицензирующий орган будет принимать решение о переоформлении лицензии, проверяя при этом в федеральном органе исполнительной власти в области связи сведения о наличии у правопреемника документов, подтверждающих переоформление на его имя разрешения на использование радиочастот. При этом опять же в п. 1 комментируемой статьи не прописывается случай, когда правопреемник может не представлять такое переоформленное разрешение, а только указывается, что он его может не представить по собственной инициативе. На наш взгляд, норма в такой редакции является коррупционной, поскольку не содержит указания на условие, при котором правопреемник может по своей инициативе не представить переоформленное разрешение на использование радиочастот.

2. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает особый порядок к общему правилу, предусмотренному п. 1 комментируемой статьи относительно таких форм реорганизации, как:

слияние нескольких юридических лиц в одно, при котором все ранее существовавшие юридические лица прекращаются;
присоединение одного юридического лица к другому, при котором прекращается присоединяемое юридическое лицо, а присоединяющее продолжает действовать;
преобразование одного юридического лица в другое посредством изменения его организационно-правовой формы.

Для этих случаев п. 2 комментируемой статьи предусматривает, что переоформление лицензии осуществляется по заявлению правопреемника. При этом такому правопреемнику разрешено п. 2 комментируемой статьи к заявлению представить только те документы, которые требовались от его "предшественника" в общем порядке и требуются, соответственно, от правопреемника. В связи с этим, если при переоформлении лицензии в случаях реорганизации потребуется представить переоформленное разрешение на использование радиочастот (распределение радиочастот), то будет действовать порядок, предусмотренный абзацем третьим п. 1 комментируемой статьи.

3. Пункт 3 комментируемой статьи определяет порядок переоформления лицензии на оказание услуг связи при таких формах реорганизации юридических лиц, как:

разделение на несколько юридических лиц, при котором разделяемое юридическое лицо прекращает существование;
выделение из состава юридического лица нового, когда ранее существовавшее юридическое лицо также продолжает действовать.

В этих случаях заявление о переоформлении лицензии подается заинтересованными правопреемником или правопреемниками. Между тем возникает вопрос, кого именно необходимо подразумевать под заинтересованными правопреемником или правопреемниками. Исходя из положений гражданского законодательства (ст. 58 ГК РФ) при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. Иными словами, из одного юридического лица создается несколько юридических лиц. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом, то есть опять же создаются либо несколько новых юридических лиц либо только одно. В связи с этим к заинтересованным правопреемникам или правопреемнику следует отнести тех новых созданных юридических лиц в результате выделения или разделения, которые будут в дальнейшем оказывать услуги связи и которым, соответственно, необходима лицензия на оказание услуг связи.

При этом к таким правопреемникам п. 3 комментируемой статьи предъявляет требование о предоставлении документов, которые необходимо представить в общем порядке к заявлению о выдаче лицензии, а также документов, которые подтверждают передачу таким правопреемникам сетей связи и средств связи, которые им необходимы для оказания услуг связи, а также переоформленное разрешение на использование радиочастот в случае их использования для оказания услуг связи на основании переоформляемой лицензии.

При этом п. 3 комментируемой статьи предоставляет указанным правопреемникам право не представлять вышеуказанное переоформленное разрешение, так как в этом случае лицензирующий орган будет принимать решение о переоформлении лицензии на основании имеющихся в федеральном органе исполнительной власти в области связи сведений о наличии у правопреемника документов, подтверждающих переоформление на его имя разрешения на использование радиочастот в случае их использования для оказания услуг связи на основании переоформляемой лицензии.

Пункт 3 комментируемой статьи допускает возможность оспаривания иными правопреемниками реорганизованного юридического лица прав заинтересованных правопреемников или правопреемника, ссылаясь при этом на судебный порядок. Думается, что в этом случае исходя из положений гражданского процессуального законодательства будет действовать порядок искового производства, то есть когда в соответствии со ст. 131 ГПК РФ одна сторона (правопреемник) подает исковое заявление, в котором будут указаны:

наименование суда, в который подается заявление;
наименование истца, его место жительства или, если истцом является организация, ее место нахождения, а также наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем;
наименование ответчика, его место жительства или, если ответчиком является организация, ее место нахождения;
в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца и его требования;
обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства;
цена иска, если он подлежит оценке, а также расчет взыскиваемых или оспариваемых денежных сумм;
сведения о соблюдении досудебного порядка обращения к ответчику, если это установлено федеральным законом или предусмотрено договором сторон;
перечень прилагаемых к заявлению документов.

Далее это исковое заявление будет принято либо возвращено (отказано в его принятии) и рассмотрено в порядке искового производства (глава 15 ГПК РФ).

4. Пункт 4 комментируемой статьи содержит еще одно основание переоформления лицензии, помимо реорганизации юридического лица - изменение реквизитов юридического лица или индивидуального предпринимателя, указанных в лицензии. К реквизитам, учитывая положения гражданского законодательства, а также ст. 30 комментируемого Закона, следует отнести:

наименование (фирменное наименование), организационно-правовая форма, место нахождения юридического лица, наименование банка с указанием счета (для юридического лица);
фамилию, имя, отчество, место жительства, данные документа, удостоверяющего личность (для индивидуального предпринимателя).

Для случаев реорганизации юридического лица и смены реквизитов юридического лица и индивидуального предпринимателя п. 4 комментируемой статьи предусматривает срок подачи такими юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем заявления о переоформлении лицензии - тридцать дней. Между тем п. 4 комментируемой статьи не указывает, с какого момента начинает течь данный тридцатидневный срок. Думается, что в случае реорганизации юридического лица он должен начать течь на следующий день после дня государственной регистрации созданных в результате реорганизации юридического лица или юридических лиц, а в случае изменения реквизитов - на следующий день после регистрации внесения изменений в учредительные документы юридического лица. При этом согласно п. 4 комментируемой статьи юридическое лицо или индивидуальный предприниматель обязан приложить документы, которые подтверждают изменения реквизитов. К таким документам можно отнести, в частности, копии изменений учредительных документов или свидетельств о государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя.

При этом п. 4 комментируемой статьи содержит последствия неподачи юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем заявления о переоформлении лицензии в течение тридцати дней - прекращение действия лицензии. Прекращение действия лицензии означает, что те правовые последствия, которые влечет за собой выдача лицензии, а именно право на оказание услуг связи, больше не действуют и, соответственно, юридическое лицо или индивидуальный предприниматель не может больше оказывать услуги связи.

Пункт 4 комментируемой статьи предоставляет юридическому лицу и индивидуальному предпринимателю право не представлять в лицензирующий орган документы, которые подтверждают реорганизацию юридического лица или изменение реквизитов юридического лица или индивидуального предпринимателя. В этом случае, как это предусмотрено п. 2.1 ст. 30 комментируемого Закона, лицензирующий орган направляет межведомственный запрос в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, а этот орган предоставляет лицензирующему органу сведения о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц или Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей в связи с реорганизацией юридического лица либо изменением реквизитов юридического лица или индивидуального предпринимателя.

5. Пункт 5 комментируемой статьи устанавливает срок переоформления лицензии - тридцать дней со дня получения лицензирующим органом заявления о переоформлении лицензии. Между тем, по нашему мнению, п. 5 комментируемой статьи содержит существенный недостаток, определяя указанный срок именно для переоформления лицензии, поскольку лицензирующий орган, рассмотрев заявление и представленные к нему документы, может принять решение как о переоформлении лицензии, так и об отказе в таком переоформлении, поэтому, с точки зрения федерального законодателя, более правильным было бы указать, что в течение тридцати дней со дня получения заявления лицензирующий орган принимает решение о переоформлении лицензии или об отказе в ее переоформлении.

7. Пункт 7 комментируемой статьи требует от лицензирующего органа при переоформлении лицензии внести соответствующие сведения в реестр лицензий в области связи. Под соответствующими сведениями следует понимать собственно сведения о наименовании созданного в результате реорганизации юридического лица, а также новые реквизиты юридического лица или индивидуального предпринимателя.

8. Пункт 8 комментируемой статьи определяет последствия для лицензиата в случае отказа лицензирующего органа от переоформления лицензии, а именно то, что в этом случае лицензиат в соответствии с заключенными с пользователями услугами связи договорами несет перед ними ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Считаем, что данный пункт "имеет в виду" те случаи, когда сроки заключенных лицензиатом с пользователями услугами связи договоров превышают сроки действия лицензии и, соответственно, в случае отказа лицензирующего органа от переоформления лицензии эти сроки еще не истекли, но лицензиат лишен права оказывать такие услуги связи.

В этом случае на основании ст. 173 ГК РФ такие договоры признаются недействительными, так как ст. 173 ГК РФ предусматривает, что сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, либо юридическим лицом, не имеющим лицензию на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности.

В этом случае лицензиат, которому лицензирующий орган откажет в переоформлении лицензии, будет нести ответственность за те убытки, которые будут причинены пользователям услугами связи в связи с признанием заключенных лицензиатом с ними договоров недействительными.